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反擔保

2015-05-29 11:13:17 来源: 点击:

反擔保的看法

    反擔保又可称为求偿擔保,偿还约定书获反保证书。是指为包管债务人之外的擔保人将来承担擔保责任后对债务人的追偿权的实现而设定的擔保。

    反擔保是相对于擔保而言并在既存本擔保关系的基础上设立的。作为反擔保的对称并为反擔保设定的前提和基础的本擔保,是指并仅限于“第三人为债务人向债权人提供的擔保”,而债务人自己向债权人提供的擔保则不在其列。因为债务人自己充当擔保人时,不保存可期待的追偿权,自亦无从为其设立反擔保。

    在本擔保中,为债务人向债权人提供擔保的第三人,在债务人届期不履行债务时,须依條約约定及執法规定承担擔保责任,以自己的财产代为债务之清偿。代偿债务后,该擔保人即成为债务人的新债权人,就其代债务人向债权人清偿的债务,有权向债务人追偿。

    反擔保目的是确保第三人追偿权的实现。我国《擔保法》第4条规定:“第三人为债务人向债权人提供擔保时,可以要求债务人提供反擔保。反擔保适用本法擔保的规定。”

反擔保的建立的条件

    一是第三人先向债权人提供了擔保,才華有权要求债务人提供反擔保;

    二是债务人或债务人之外的其他人向第三人提供擔保;

    三是只有在第三人为债务人提供保证、典質或质押擔保时,才華要求债务人向其提供反擔保;

    四是须切正當定形式,即反擔保应采用书面形式,依法需办理登记或移交占有的,应办理登记或转交占有手续。

反擔保的意义与作用

    从本质上讲,反擔保也是擔保,故其同样具有促进资金融通和商品流通、包管债权实现、维护交易寧靜的作用。

    作为擔保制度衍生出的一种特殊形态,反擔保的具体作用与意义表现在三个方面:

    第一,反擔保是维护擔保人的利益、包管其将来可能发生的追偿权实现的有效步伐。这是其最直接的作用;

    第二,反擔保有助于本擔保关系的设立。谨慎的第三人在为债务人向债权人提供擔保时,尤其是在擔保人与债务并无紧密的利益关系或隶属关系且对其承担擔保责任后追偿权能否实现怀有疑虑的情况下,往往会要求债务人提供反擔保。

    这时,有无反擔保步伐,即直接影响到本擔保的设定,若无反擔保,第三人可能因虑及自身利益而拒绝为债务人提供擔保。现实生活中,银行、擔保公司等金融机构为债务人提供保证擔保时,几乎无例外地要求有反擔保,其他擔保人为减免风险而要求债务人提供反擔保的情况也日渐增多。

    第三,反擔保能够作为一种调济手段,根据情况和需要与本擔保精微地结合,为复杂情况下擔保关系的建立提供自製。现实生活中,时;嵋蚰持痔厥馇榭龌虺鲇谔厥獾目悸,使得某一擔保的直接设定遇到一些困难或障碍,这时,即可利用反擔保方法以作迂回,并使其与适当的本擔保相联结,从而化解困难、克服障碍。

    例如债务人自己有财产可供典質、质押的,一般可直接向债权人提供擔保,尽管这种物的擔保较为可靠,但债权人出于以下某种考虑也可能不愿接受:

    (1)希望在债务人不可清偿债务时能够便捷地从保证人处获得金钱偿付;

    (2)制止典質物登记或质押物运输、保管等方面的麻烦;

    (3)担扰擔保物日后处理未便,而折价给自己又无使用价值等。

    在这种情况下,即需要由第三人向债权人提供其满意的保证擔保,再由债务人向保证人提供反擔保,反擔保与本擔保恰当搭配、榫合联结以满足当事人的各种需要、维系交易寧靜并制止擔保之风险。

    可见,反擔保的设定,雖然为本不算简单的债权债务关系及擔保关系又增加了若干链条与环节,使得有关当事人之间的关系更为复杂,但反擔保决非主观臆造的徒劳无益的繁琐机制,而是现实经济生活的客观需要在執法上的反應。

反擔保和本擔保的区别

    反擔保中的债权人为原本擔保人;

    反擔保是以原擔保有效保存为前提的;

    反擔保仅限于约定擔保;

    反擔保所擔保的实际是原本擔保人的追偿权。

    由于原本擔保人的追偿权是在一定条件下才出现的,因此反擔保所擔保的属于未来的债权,这一点与最高额保证、最高额典質同。擔保适用的原则、要領、标的物、擔保物种类均适用于反擔保。但反擔保的擔保方法只有保证、典質、质押。反擔保是擔保人转移擔保风险的一种步伐,其本质和擔保并无差别。

反擔保的擔保对象差別于本擔保

    本擔保的擔保对象是主條約债权人对债务人的债权,申言之,所擔保的是债务人对债权人之债务的履行、债权人的债权的实现。反擔保的擔保对象则是擔保人对被擔保人(债务人)的追偿权。

    该追偿权在擔保條約依法建立时既已设定并在擔保人承担擔保责任后实际发生,其性质为擔保人基于擔保條約关系及代债务人为债务清偿之事实而产生的一种新债权。擔保人向债务人追偿损失的债权在主体、发生原因及范围等方面,均有别于主條約债权人的债权。

    擔保对象上的特点为反擔保的最基本特点,它既决定了反擔保的其他特点,也决定了反擔保与本擔保、再擔保的基礎区别。

反擔保條約的当事人差別于擔保條約

    擔保條約的当事人因擔保方法及擔保人的差別而有所差別。

    在由债务人自己充当擔保人的典質、质押、定金擔保中,擔保條約的当事人与主條約当事人发生竞合,均为债权人与债务人。

    而在债务人之外的第三人充当擔保人的保证、典質、质押擔保中,债权人、债务人(被擔保人)、擔保人三者之间的关系分别由主條約、委托條約、擔保條約三种既有紧密联系又相区别的條約来维系。

    其中擔保條約的当事人为债权人与擔保人,而债务人尽管与债权人之间有主條約关系、与擔保人之间有委托條約关系,并且也要受到擔保條約的效力作用,但却不是擔保條約的当事人。在有关当事人未另外订立擔保條約、委托條約,而只在主條約中订明有关内。

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